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    天岳研究

    Research & Insights

    新冠肺炎疫情期間融資租賃公司法律風險分析及防控指引(上)

    來源:劉敏律師團隊   發布時間:2020-02-11

    目  錄

     

    上篇

    一、前言

    二、業務風險及防控指引

    三、用工風險及防控指引

    四、安全管理和危機應對指引

    五、相關刑事責任

    六、結語

     

    下篇

    附件:部分重要文件(國家、北京、湖南、湖北)

     

    一、前言

    2019年12月至2020年2月,我國湖北省武漢市等多個地區發生新型冠狀病毒感染的肺炎(以下簡稱“新冠肺炎”)疫情,疫情蔓延迅速,分布廣泛,影響深遠。截至2020年2月3日,全國累計報告新冠肺炎確診和疑似病例分別超過2萬例,何時能夠結束尚未可知。隨著疫情范圍的不斷擴大,各商業主體的交易活動受到巨大沖擊,相關合同的履行也廣泛受到該次疫情的影響。

    本指引從新冠肺炎疫情對融資租賃公司的影響出發,對相關法律問題進行分析,對融資租賃公司如何應對本次疫情造成的影響提出建議,作為特殊時期的工作參考。

     

    二、業務風險及防控指引

       對于融資租賃公司,本次新冠肺炎疫情帶來的業務風險主要包括:履約風險、締約風險、維權風險和融資風險,下文將分別針對上述風險進行分析,并提出防控建議。

    (一)業務風險之一——履約風險

    對于融資租賃公司,與本次武漢新冠肺炎疫情相關的業務風險主要是因疫情暴發及相關控制措施而導致的合同違約,即履約風險,也是最主要的風險,包括但不限于:承租人因無法按時復工或運營困難等原因導致租金支付違約、工程類項目工期延誤導致遲延運營、租賃物無法按時生產及送達、已經簽訂的合同無法繼續履行等等。

    1、新冠肺炎疫情導致履約風險之法律分析

    (1)新冠肺炎疫情或構成不可抗力

    1)法律依據

    《合同法》第一百一十七條第二款規定:“本法所稱不可抗力,是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。”

    《民法總則》第一百八十條第二款規定:“不可抗力是指不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況。”

    不可抗力的構成要件為:1、客觀情況;2、不能預見;3、不能避免;4、不能克服。本次新冠肺炎疫情發生突然、蔓延迅速,即便是專業人員亦未能預見,且不為合同主體的主觀所影響,應屬于不可預見的客觀情況;中央和地方政府均面對疫情,采取了延遲復工、交通管制等措施,并發布了有強制力的文件,也應符合不能避免。而是否屬于不能克服,需要根據具體情況(當事人住所地的疫情輕重、政府防疫措施的程度等)進行分析,根據疫情對其履行合同的影響程度進行判斷——例如武漢疫情極為嚴重,措施也最為嚴格,更容易構成不能克服;而西藏疫情較輕,管控措施也沒有十分嚴格,則疫情對合同的影響不一定不能克服。

    另外,參照2003年SARS非典型性肺炎爆發時最高人民法院出具的《最高人民法院關于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關審判、執行工作的通知》(法[2003]72號,以下簡稱“《非典工作通知》”)第三條的規定,按照不可抗力處理的情形為:1、因防治疫情采取行政措施直接導致合同不能履行;或2、疫情影響合同當事人根本不能履行。因此,本次新冠肺炎疫情是否構成不可抗力,需根據疫情對履行合同的影響程度具體問題具體分析。

    2)如構成不可抗力,因疫情導致合同不能履行的,可以部分或全部免除責任,但遲延履行后因疫情不能履行的,不能免除責任。

    法律依據:

    《合同法》第一百一十七條第一款規定:“因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的,不能免除責任。”

    《民法總則》第一百八十條第一款規定:“因不可抗力不能履行民事義務的,不承擔民事責任。法律另有規定的,依照其規定。”

    3)如疫情構成不可抗力致使合同目的不能實現時,可以解除合同,但司法實踐中,法院對以不可抗力請求解除合同的審查標準較為嚴格。

    法律依據:

    《合同法》第94條規定:“有下列情形之一的,當事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能實現合同目的……”

    4)融資租賃合同對不可抗力的免責另有約定的,不必然優先于法定免責條款適用。如雙方在合同中約定免責范圍小于不可抗力法定免責范圍,當事人可援引法定免責的法律規定主張免責;如果約定超出法定免責范圍,超出部分應當尊重當事人意思自治。

    (2)新冠肺炎疫情或構成情勢變更

    1)法律依據

    《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》(法釋[2009]5號,以下簡稱“《合同法解釋二》”)第二十六條規定:“合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化,繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的,當事人請求人民法院變更或者解除合同的,人民法院應當根據公平原則,并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。”

    根據以上規定,本次新冠肺炎疫情在訂立合同時無法預見,也不屬于商業風險,如果根據具體情況,合同的不能履行不能構成不可抗力,但繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的的,應當構成情勢變更。

    2)如構成情勢變更,繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的,人民法院可以根據公平原則解除或變更合同,但應嚴格執行法定程序,側重保護守約方利益。

    法律依據:

    《最高人民法院關于正確適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)服務黨和國家的工作大局的通知》(法[2009]165號,以下簡稱“《適用合同法解釋二通知》”):“二、嚴格適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)第二十六條……對于上述解釋條文,各級人民法院務必正確理解、慎重適用。如果根據案件的特殊情況,確需在個案中適用的,應當由高級人民法院審核。必要時應報請最高人民法院審核。”

    《關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》(法發[2009]40號):“4、在調整尺度的價值取向把握上,人民法院仍應遵循側重于保護守約方的原則。適用情勢變更原則并非簡單地豁免債務人的義務而使債權人承受不利后果,而是要充分注意利益均衡,公平合理地調整雙方利益關系。在訴訟過程中,人民法院要積極引導當事人重新協商,改訂合同;重新協商不成的,爭取調解解決。為防止情勢變更原則被濫用而影響市場正常的交易秩序,人民法院決定適用情勢變更原則作出判決的,應當按照最高人民法院《關于正確適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)服務黨和國家工作大局的通知》(法〔2009〕165號)的要求,嚴格履行適用情勢變更的相關審核程序。”

    《合同法解釋二》第二十六條同時規定了因情勢變更導致繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的時對于合同的處理——變更或解除。司法實踐中,情勢變更的認定需要結合疫情的發展程度、合同的實際履行情況、因果關系以及公平原則等多方面因素考量。同時,為了避免濫用該條款逃避商業風險,應當嚴格執行最高人民法院規定的適用情勢變更的程序,且仍應遵循側重于保護守約方的原則。

    (3)履約風險之防控建議

    因本次疫情爆發突然,蔓延迅速,造成了巨大的社會影響,作為類金融性質的融資租賃公司,面對疫情,要從大局出發,統籌處理相關的合同關系。我們建議可以采取如下措施,在盡可能降低負面影響的同時,實現經濟利益和社會效應的統一:

    1)如承租人主張因不可抗力而要求減免租金支付或變更合同的:

    ①承租人應按照融資租賃合同的約定及時書面通知出租人,并按要求在合理期限內提供不可抗力的證明。

    ②出租人應核查融資租賃合同的相關約定,優先考慮適用約定條款。

    ③經充分核實相關情況,綜合各方面因素確定承租人確實因不可抗力導致不能履行合同的,雙方可通過協商對合同的變更緩解承租人短期償債壓力,例如:對租金進行展期、對部分義務酌情免除部分違約責任(加速到期等)、酌情調整違約金、適當給予過渡資金援助等。同時,根據承租人自身能力及需要,可暫緩出租人支付融資款的期限或減少融資金額,要求承租人提供額外的擔保等,盡量減少出租人的損失。直租項目中,如租賃物尚未交付,出租人和承租人還可以與出賣人三方協商,就租賃物的交付、價格等進行協商變更,使合同具有可實現性。

    ④出租人在收到不可抗力通知后應當采取適當措施防止損失擴大,否則無法就損失擴大部分索賠。

    ⑤若出租人認為不可抗力致使合同目的不能實現的,可向承租人發函要求解除合同。在此期間需注意收集相關證據,為未來可能發生的訴訟做準備。此外,需注意發函送達的有效性,建議通過郵政EMS發送,承租人的通訊方式應以融資租賃合同中約定的通訊方式為準。

    2)如承租人主張因情勢變更而要求協商變更合同的:

    ①基于公平原則,自愿協商變更合同。變更合同條款可參照不可抗力情形下的合同變更。

    ②若無法自愿協商變更合同,可通過提起訴訟或仲裁的方式,請求變更或解除有關合同。

    ③遵循誠實信用原則,承租人宜采取適當措施防止損失擴大。

    ④注意固定和收集證據,關注要求變更或者解除合同的公平性、必要性與合理性,為潛在的訴訟做好證據準備,如受疫情影響程度的證據,雙方的往來函件、郵件、聊天記錄等。

    (二)業務風險之二——締約風險

    疫情給融資租賃業務帶來的締約風險,主要體現在難以實現合同的面簽及對項目進行現場盡職調查。對于此,建議融資租賃公司可以采取如下防控措施降低風險:

    1、在條件允許的情況下,暫緩新項目簽約和盡職調查的進程,待疫情結束后按原有流程繼續進行。

    2、如確需在疫情期間簽約,可以考慮通過遠程視頻方式核驗簽約代表身份后進行遠程簽約,通過郵寄的方式遞交合同文本的原件,注意視頻需要實時全程進行,并進行錄制予以備份,盡可能保證達到面簽的效果。

    3、如需在疫情期間對項目及承租人做盡職調查,可以先行通過線上進行部分調查(例如網上查詢工商檔案,通過企查查等APP做相關調查等),在有條件的情況下將相關材料的原件掃描并進行視頻實時核對,作為項目相關決策的參考材料;必須現場調查的部分,可以先通過網絡、快遞等方式獲取副本,通過視頻、音頻進行訪談,待疫情結束后,再行完成必須現場核查的部分,提高效率。

    4、對于新締結的融資租賃合同,建議充分考慮疫情對合同履行可能造成的影響,對現有的格式合同文本予以完善,如對不可抗力的范圍、受疫情影響的合同履行及責任劃分等作出明確約定。

    (三)業務風險之三——維權風險

    疫情期間對公司維權也將產生一定阻礙,主要體現在:

    1、律師函和催款函的收發存在一定困難:由于部分公司因政策原因遲延復工或采取遠程辦公,書面函件可能無法送達,快遞公司在疫情期間也可能不予收件,同時,發書面函件需要公司或律所蓋章,也有造成人員聚集、不利于疫情防控的風險。

    2、疫情期間法院的訴訟工作大部分為延遲或取消,即便可以成功立案,何時能夠進行審理也存在較大不確定性,疫情期間采取訴訟方式維權的可操作性和效率均不理想。

    因此,在送達書面函件和訴訟均存在一定障礙的客觀情況下,可以考慮通過電子郵件、手機短信、微信、電話錄音等多種方式發送函件或通知主張權利,同時注意保留相關發送及收取記錄,作為后續提起訴訟時的證據。同時,需要注意主張權利的對象應為合同中明確約定的聯系人或法定代表人等有權代表合同相對方的主體,保證送達的效力。

    (四)業務風險之四——融資風險

    疫情期間,融資租賃公司的融資業務也將受到影響,如:

    1、公司以融資租賃產品與銀行進行有追索權的保理業務,若公司轉讓的融資租賃資產的租金因疫情導致無法按時收回,銀行將有權向公司追索,或要求公司回購。

    2、公司在發行融資產品時,可能因為疫情的原因導致無法順利發行。

    3、公司已經發行的融資產品可能因疫情而發生違約情形(例如資產支持專項計劃業務中基礎資產的租金無法按時回收,影響專項計劃相關合同的履行;公司債券到期無法按時兌付等)。

    在符合相關要件的情況下,可以參照不可抗力和情勢變更的情況處理,另外建議:

    1、對于已發行的金融產品和存續的融資業務,公司及時梳理、評估疫情將給融資業務帶來的負面影響,并分類做出應對方案,先行明確公司的訴求,之后與各相關的金融機構、投資人或管理人聯系溝通,表達公司的訴求,并提出解決方案,爭取對原有合同進行有利變更,妥善化解危機。

    2、對于準備但尚未發行的融資業務,建議與主管機關保持密切聯系,在疫情障礙消除后及時恢復業務辦理。

    3、建議公司撥付部分備用資金,以應對租金現金流收入減少帶來的負面影響。

     

    三、用工風險及防控指引

    (一)用工風險之一——假期延長與復工

    1、春節延長假期的性質

    國務院辦公廳發布通知將2020年春節假期延長至2月2日,延長的3天假期為應對突發事件而采取的措施,不屬于法定節假日,應參照休息日的相關規定執行。

    法律依據:

    《全國年節及紀念日放假辦法》(中華人民共和國國務院令第644號)第二條:“全體公民放假的節日:……(二)春節,放假3天(農歷正月初一、初二、初三);……”

    《國務院辦公廳關于2020年部分節假日安排的通知》(國辦發明電〔2019〕16號)第二條:“春節:1月24日至30日放假調休,共7天。1月19日(星期日)、2月1日(星期六)上班。”

    《國務院辦公廳關于延長2020年春節假期的通知》(國辦發明電〔2020〕1號):“……經國務院批準,為加強新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作,有效減少人員聚集,阻斷疫情傳播,更好保障人民群眾生命安全和身體健康,現將延長2020年春節假期的具體安排通知如下。一、延長2020年春節假期至2月2日(農歷正月初九,星期日),2月3日(星期一)起正常上班。……”

    2、春節延長假期的加班處理

    對延長的3天春節假期中,因疫情防控不能休假的職工,應安排補休;不能安排補休的,按不低于該職工工資的200%支付加班工資報酬。

    法律依據:

    《國務院辦公廳關于延長2020年春節假期的通知》第三條:“因疫情防控不能休假的職工,應根據《中華人民共和國勞動法》規定安排補休,未休假期的工資報酬應按照有關政策保障落實。”

    《勞動法》第四十四條第(二)項:“休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;”

    (北京市)《北京市人力資源和社會保障局關于進一步做好疫情防控期間本市人力資源和社會保障相關工作的通知》(2020.01.31)第一條:“……根據《國務院辦公廳關于延長2020年春節假期的通知》,2020年1月31日至2月2日期間因疫情防控不能休假和提前結束休假復工的職工,企業應當安排其同等時間的補休,不能安排補休的,按照不低于工資基數的200%支付加班工資。”

    3、假期重疊的順延

    (1)年休假與延長的3天春節假期重疊的,年休假應當順延;

    (2)醫療期與延長的3天春節假期重疊的,醫療期不需要順延;

    (3)婚喪假與延長的3天春節假期重疊的,是否順延視用人單位的規章制度(無明確法律規定);

    (4)探親假與延長的3天春節假期重疊的,不需要順延。

    法律依據:

    《職工帶薪年休假條例》(中華人民共和國國務院令第514號)第三條第二款:“國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。”

    《勞動部關于貫徹<企業職工患病或非因工負傷醫療期規定>的通知》(勞部發[1995]236號)第一條第2款:“病休期間,公休、假日和法定節日包括在內。”

    《國務院關于職工探親待遇的規定》(國發[1981]36號)第三條第二款:“探親假期是指職工與配偶、父、母團聚的時間,另外,根據實際需要給予路程假。上述假期均包括公休假日和法定節日在內。”

    4、復工時間

    (1)部分地區要求當地非防疫必需行業的企業在2月3日至2月9日期間靈活安排工作,則2月3日至2月9日期間,各企業可做出例如在家上班、錯時、彈性等靈活工作安排,不得造成人員匯聚、集中。提示:2月8日及2月9日系休息日,若公司靈活安排工作時間,要求職工在2月8日和2月9日工作的,應注意安排調休或按相關規定支付加班費。)

    法律依據(以北京市為例)

    《關于在新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間本市企業靈活安排工作的通知》(京政發〔2020〕3號)第二條:“在2020年2月9日24時前,其他企業具備條件的,應當安排職工通過電話、網絡等靈活方式在家上班完成相應工作;不具備條件安排職工在家上班的企業,安排職工工作應當采取錯時、彈性等靈活計算工作時間的方式,不得造成人員匯聚、集中。”

    (2)部分地區要求當地非防疫必需行業的企業不早于2月9日24時復工,則2月9日24時之前,應當視為對春節假期的延長,加班及工資支付等應參照休息日的相關規定執行。

    法律依據(以湖南省為例)

    《湖南省人民政府辦公廳關于延遲我省企業復工和學校開學的通知》(2020.01.31)第一條:“全省行政區域內各類企業復工時間不早于2月9日24時。”

    (3)本次疫情中心——湖北省要求延長2020年春節假期至2月13日(包含春節期間來湖北探親訪友休假的外地人員),2月14日起正常上班,則2月13日前均應視為對春節假期的延長,加班及工資支付等應參照休息日的相關規定執行。

    法律依據:

    《湖北省人民政府辦公廳關于延長2020年春節假期的通知》(2020.2.1)第一條:“延長2020年春節假期至2月13日(包含春節期間來湖北探親訪友休假的外地人員),2月14日起正常上班。”

    (4)對于北京地區職工因疫情原因無法按時返京復工的,不應按曠工處理,可以優先考慮安排職工年休假;職工未復工時間較長的,經與職工協商一致,可以安排待崗。待崗期間,企業應當按照不低于本市最低工資標準的70%支付基本生活費。

    法律依據:

    《關于做好疫情防控期間維護勞動關系穩定有關問題的通知》(京人社勞字〔2020〕11號)第二條第二款:“對于因疫情未及時返京復工的職工,企業可以優先考慮安排職工年休假。……職工未復工時間較長的,企業經與職工協商一致,可以安排職工待崗。待崗期間,企業應當按照不低于本市最低工資標準的70%支付基本生活費。執行工作任務的出差職工,因疫情未能及時返京期間的工資待遇由所屬企業按正常工作期間工資支付。”

    5、職工患病但無法取得診斷證明的處理

    春節假期(包括延長的春節假期)結束后,職工患有新冠肺炎以外的疾病但因疫情原因(例如科室停診等)無法取得相應診斷證明的,公司可以根據地方規定安排職工在家上班完成相應的工作,職工可以在家上班的,視為正常上班;若職工因病在家無法工作,公司的規章制度未對此情況有明確規定的,公司可以考慮做如下處理:

    (1)要求職工嘗試選擇更多醫療機構,盡可能取得診斷證明;

    (2)若確實無法取得診斷證明的,可要求職工提交書面材料說明情況,并附相關證明材料,公司可酌情批準職工休假,同時要求職工承諾在可以取得診斷證明后盡快補交證明,若其無法補交診斷證明則將按事假處理并保存相應記錄。

    法律依據:

    《企業職工患病或非因工負傷醫療期規定》(勞部發〔1994〕479號)第三條:“企業職工因患病或非因工負傷,需要停止工作醫療時,根據本人實際參加工作年限和在本單位工作年限,給予三個月到二十四個月的醫療期:……”

    《勞動部、國務院經貿辦、衛生部、國家工商行政管理局、中華全國總工會關于加強企業傷病長休職工管理工作的通知》(勞險字[1992]14號)第二條:“……職工因傷病需要休假的,應憑企業醫療機構或指定醫院開具的疾病診斷證明,并由企業審核批準。……”

    (二)用工風險之二——勞動合同的終止和解除

    1、患新冠肺炎(含疑似)隔離治療期間勞動合同的終止和解除

    (1)職工患有或疑似患有新型冠狀病毒肺炎的,公司不得以此為由解除勞動合同。

    (2)在隔離治療期間勞動合同到期的,公司不應終止與該職工的勞動合同,應按規定進行順延。

    (3)如職工故意傳播新冠肺炎或因不配合防疫、治療,被追究刑事責任的,公司可根據《勞動合同法》第三十九條第六項規定依法與其解除勞動合同。

    法律依據:

    《人力資源社會保障部辦公廳關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》(人社廳明電[2020]5號)第一條:“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫學觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導致不能提供正常勞動的企業職工,企業應當支付職工在此期間的工作報酬,并不得依據勞動合同法第四十條、四十一條與職工解除勞動合同。在此期間,勞動合同到期的,分別順延至職工醫療期期滿、醫學觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結束。”

    《北京市人力資源和社會保障局關于進一步做好疫情防控期間本市人力資源和社會保障相關工作的通知》第一條第1款:“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫學觀察期間以及因政府實施隔離措施或者采取其他緊急措施導致不能提供正常勞動的職工,企業應當視同提供正常勞動并支付其工資,不得解除勞動關系。在此期間,勞動合同到期的,分別順延至職工醫療期期滿、醫學觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結束。”

    《勞動合同法》第三十九條:“勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:……(六)被依法追究刑事責任的。”

    2、離職的效力

    職工在2020年春節前已提出離職申請,現因疫情防控延長假期導致離職手續無法辦理的,離職應為有效。

    法律依據:

    《勞動合同法》第三十七條:“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位,可以解除勞動合同。”

    (三)用工風險之三——工資支付

    1、患新冠肺炎(含疑似)隔離治療期間及隔離期后的工資

    職工患有或疑似患有新型冠狀病毒肺炎的,在隔離治療期間(包括職工返回工作地居家隔離期間)不能提供正常勞動的,公司應當向其正常支付工作報酬;隔離期結束后,對仍然不能提供正常勞動的職工,公司按照醫療期的有關規定向其支付病假工資。

    法律依據:

    《企業職工患病或非因工負傷醫療期規定》第五條:“企業職工在醫療期內,其病假工資、疾病救濟費和醫療待遇按照有關規定執行。”

    《傳染病防治法》第四十一條第二款:“在隔離期間,實施隔離措施的人民政府應當對被隔離人員提供生活保障;被隔離人員有工作單位的,所在單位不得停止支付其隔離期間的工作報酬。”

    《人力資源社會保障部辦公廳關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》及《關于進一步做好疫情防控期間本市人力資源和社會保障相關工作的通知》——見前述“(二)用工風險之二——勞動合同的解除”第1點。

    2、在家上班的工資

    (北京)職工按照法律法規及公司要求在家上班的,公司應按照正常工作期間的工資收入向職工支付工資。

    法律依據:

    《北京市人力資源和社會保障局關于進一步做好疫情防控期間本市人力資源和社會保障相關工作的通知》第一條:“……2.對于企業要求職工通過網絡、電話等靈活方式在家上班的,按照正常工作期間的工資收入支付工資。……”

    3、停工停產的工資

    用人單位因疫情防控停工停產的,應按照相關規定向職工支付工資。

    法律依據:

    《人力資源社會保障部辦公廳關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》第二條:“……企業停工停產在一個工資支付周期內的,企業應按勞動合同規定的標準支付職工工資。超過一個工資支付周期的,若職工提供了正常勞動,企業支付給職工的工資不得低于當地最低工資標準。職工沒有提供正常勞動的,企業應當發放生活費,生活費標準按各省、自治區、直轄市規定的辦法執行。”

    4、未能及時發放工資的處理

    本次疫情存在不可預見性,如因疫情導致用人單位未能在工資發放日期發放工資的,不屬于未及時支付勞動報酬,但用人單位應當及時將相關情況通知職工并于復工后及時發放工資。

    法律依據:

    《工資支付暫行規定》(勞部發[1994]489號)第七條:“工資必須在用人單位與勞動者約定的日期支付。如遇節假日或休息日,則應提前在最近的工作日支付。工資至少每月支付一次,實行周、日、小時工資制的可按周、日、小時支付工資。”

    (四)用工風險之四——工傷

    1、感染新冠肺炎的工傷認定

    (1)職工在上下班途中,或在出京、回京復工的路途中感染新冠肺炎不屬于工傷;但職工因公外出,由于工作原因感染新冠肺炎屬于工傷。

    法律依據:

    《工傷保險條例》(中華人民共和國國務院令第586號)第十四條:“職工有下列情形之一的,應當認定為工傷:(一)在工作時間和工作場所內,因工作原因受到事故傷害的;(二)工作時間前后在工作場所內,從事與工作有關的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的;(三)在工作時間和工作場所內,因履行工作職責受到暴力等意外傷害的;(四)患職業病的;(五)因工外出期間,由于工作原因受到傷害或者發生事故下落不明的;(六)在上下班途中,受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的;(七)法律、行政法規規定應當認定為工傷的其他情形。”

    (2)在新冠肺炎預防和救治工作中,醫護及相關工作人員因履行工作職責,感染新冠肺炎或因感染新冠肺炎死亡的,應認定為工傷。

    法律依據:

    《關于因履行工作職責感染新型冠狀病毒肺炎的醫護及相關工作人員有關保障問題的通知》:“……在新型冠狀病毒肺炎預防和救治工作中,醫護及相關工作人員因履行工作職責,感染新型冠狀病毒肺炎或因感染新型冠狀病毒肺炎死亡的,應認定為工傷,依法享受工傷保險待遇。……”

    2、工傷保險

    職工被確診患新冠肺炎且被認定為工傷的,如該職工已參加工傷保險,則公司和工傷保險基金按工傷保險有關規定支付;如該職工未參加工傷保險,則由公司按法定標準支付。

    法律依據:

    《關于因履行工作職責感染新型冠狀病毒肺炎的醫護及相關工作人員有關保障問題的通知》:“……已參加工傷保險的上述工作人員發生的相關費用,由工傷保險基金和單位按工傷保險有關規定支付;未參加工傷保險的,由用人單位按照法定標準支付,財政補助單位因此發生的費用,由同級財政予以補助。…… ”

    (北京)《北京市人力資源和社會保障局關于進一步做好疫情防控期間本市人力資源和社會保障相關工作的通知》第二條:“……認定工傷人員發生的相關費用,參加工傷保險的由工傷保險基金和用人單位按工傷保險有關規定支付;未參保的由用人單位按法定標準支付。……”

    綜上所述,在新冠肺炎疫情防控的特殊時期,建議公司在用工管理方面采取如下應對措施:

    1、按照國家及各地方規定休假及發放勞動報酬,保持勞動關系穩定。

    2、安排職工在家上班的,需要為職工提供必要的辦公條件,積極準備辦公軟件、公司內網或系統的使用權限等;無法在家上班的,應當錯時、靈活安排工作時間,避免人員聚集。

    3、若職工因疫情原因無法返回工作地點復工的,公司可以要求職工提供相關證明文件,如醫院診斷證明、政府限行通知、村/居委會證明文件等;職工具備遠程辦公條件的,可以安排員工遠程辦公;若因工作性質不能通過遠程辦公的方式進行工作的,可以考慮安排年休假;未復工時間較長的,經與職工協商一致,可以安排待崗。

    4、復工后對辦公區域和職工采取必要的防控措施,向員工提供口罩、酒精、消毒液等必要的防疫物品。

    5、對于患病的職工依照相關規定處理。

     

    四、安全管理和危機應對指引

    (一)安全管理

    由于本次疫情蔓延迅速,病毒傳播途徑多,傳染力強,為盡可能保證公司員工不被感染,建議公司在疫情期間對采取多方面的安全管理措施:

    1、人員管理

        (1)對返崗員工進行每日體溫檢測,體溫超過37.2度的,建議居家隔離觀察,必要時,到醫院就診。

    (2)對外地返京員工,提前通過線上方式了解員工春節假期期間的出行和人員接觸信息(離/返京時間、方式、車次/航班、是否有湖北接觸史等),對于在14天以內有湖北省接觸史、以及有咳嗽、發熱等癥狀的員工,建議隔離觀察14天,隔離觀察期間,可采取遠程辦公。

    (注:對于相關個人信息和隱私,公司應當保密。)

    (3)在條件允許的情況下,采取遠程辦公方式,避免集中辦公;確需集中辦公的,建議根據需要,分部門、分時間、分區域靈活彈性辦公。

    (4)集中辦公期間,要求員工佩戴口罩、勤洗手、不扎堆聊天,多利用手機、辦公軟件、郵箱等方式溝通,盡可能減少面對面工作交流。

    (5)提倡員工盡量避免乘坐公共交通工具通勤或錯峰通勤。

    (6)減少員工出差頻次、人數,疫情解除之前,盡量避免出差,特別是赴疫區(可參考國家有關部門發布的疫情信息)出差。

    (7)如員工在返崗后被確認為新冠肺炎疑似或確診病例,應當立即排查其行動軌跡,要求其密切接觸者停止現場辦公,居家隔離觀察14天;向物業申請停止使用中央空調。

    2、會議管理

    (1)盡量采取電話、視頻等遠程方式召開會議,避免人員聚集。

    (2)確需召開現場會議的,應盡量減少參會人數,壓縮會議時間,參會人員間隔1米以上,并全程佩戴口罩,保持會場通風良好;會議結束后,對會議室、設施、茶具用品等進行全面消毒。

    3、訪客管理

    (1)疫情解除之前,嚴格控制外來人員及會客時間,盡量要求通過遠程溝通,不作現場交流。

    (2)對公務訪客確需進入辦公區的,應要求訪客全程佩戴口罩,進行體溫檢測并確認無湖北接觸史(可通過身份證信息、填寫調查問卷等方式)后方可允許進入工作場所。

    (3)前臺人員需查驗來訪人員身份證件并做好訪客信息登記(至少包括姓名、身份證號、聯系電話),發現異常情況應暫不予放行并及時報告。

    (4)會客結束后,及時對會客室及設施、用品等進行全面消毒。

    4、餐飲管理

    疫情期間,提倡員工各自自行用餐及錯峰就餐,避免集中用餐和外出聚餐。

    5、其他日常管理

    (1)保持室內環境清潔,保持通風。公共物品要定期清洗、消毒。

    (2)每日定時對門廳、樓道、會議室、電梯、門把手、洗手間等公共區域/部位實施消毒。

    (3)員工辦公距離保持1米以上。

    (4)接受疾病預防控制機構、醫療機構有關傳染病的調查、檢驗、采集樣本、隔離治療等預防、控制措施,如實提供有關情況。

    (5)做好疫情報告工作,發現傳染病病人或者疑似傳染病病人時,或出現員工拒絕就醫或配合隔離治療等情況,應當及時向附近的疾病預防控制機構或者醫療機構、公安機關報告。

    (6)不編造、傳播有關疫情發展或者應急處置工作的虛假信息。

    (7)服從地方人民政府發布的決定、命令,配合人民政府采取的應急處置措施,做好本單位的應急救援工作,并積極組織人員參加所在地的應急救援和處置工作。

    (二)危機應對

    在疫情防控期間,針對可能發生的意外情況及負面影響,建議公司做到如下應對措施:

    1、制度保障方面

    (1)在公司管理層的領導下,充分發揮黨組織的模范帶頭作用,認真貫徹落實黨中央、國務院的有關要求和具體部署,針對疫情確立應對機制,確定各部門職責,調動各部門協調應對疫情期間發生的各項風險及實施防控措施,必要時,可以成立專項指揮小組,解決非常時期的臨時應急問題。

    (2)建立專項資金制度,安排應對疫情的專項資金,確??梢詾橐咔榉揽剡^程中所需的支出提供資金支持。

    (3)設立和完善公司重大疫情應對相關的內部管理制度,為公司重大疫情應對的有序開展提供制度保障。

    (4)確定疫情期間的工作及薪酬發放機制,穩定勞動關系,盡量降低不能集中辦公對工作效率造成的影響,薪酬應按照國家及地方政府的要求按時足額發放。

    (5)針對疫情結束后的后續工作提前制定計劃和預案,以確保在疫情結束后可以快速有序地恢復正常工作秩序。

       2、業務合作方面

    (1)通過各部門負責人梳理各業務板塊可能因疫情發生的風險,提前與客戶做好充分的溝通,對可能影響租金收益的承租人,根據需要提前商定合同履行及變更事宜。

    (2)與存在融資合作的金融機構、投資人、管理人進行溝通,就因承租人違約導致公司對融資合作方可能發生違約事項的,提前商定應對方案,盡量實現危機處理“軟著陸”,避免發生違約,影響公司融資信用。

    (3)因疫情對公司造成重大不利影響的事項,可請求上級單位、集團或政府部門予以相應的支持(包括但不限于資金、業務、人員等方面)。

    3、信息披露方面

    (1)及時公布疫情信息,有效宣傳公司的疫情防控手段,積極、理性應對疫情防控。

    (2)作為新三板掛牌企業,對疫情引起的相關事項依法依規做好信息披露工作,穩定投資人信心。

    4、其他方面

    (1)疫情期間,堅持進行黨員學習及公司業務學習,增強公司黨員和業務人員的凝聚力,提升員工業務水平,為公司未來的發展積蓄能量。

    (2)持續關注國家及地方政府、金融機構、監管機構以及融資租賃業務所涉行業的最新政策,及時作出應對方案。

    (3)對疫情期間遇到的涉及法律、稅務、財務、新三板等方面專業問題,建議咨詢相應的專業人員及主管機構。

     

    五、相關刑事責任

        在防控、阻擊新型冠狀病毒疫情期間,根據《中華人民共和國刑法》及《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害預防、控制突發傳染病疫情等災害的刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》等相關規定,個人及單位的下列行為可能構成犯罪:

    序號

    犯罪行為

    涉嫌罪名

    刑法條文

    最高刑期

    1

    利用新型冠狀病毒疫情,制造、傳播謠言,煽動分裂國家、破壞國家統一,或者煽動顛覆國家政權、推翻社會主義制度的。

    煽動分裂國家罪

    煽動顛覆國家政權罪

    第103條第2款

    第105條第2款

    15

    2

    故意傳播新型冠狀病毒病原體,危害公共安全的。

    以危險方法危害公共安全罪

    第114條、第115條第1款

    死刑

    3

    拒絕接受檢疫、強制隔離或治療的,過失造成新型冠狀病毒傳播,情節嚴重,危害公共安全的。

    過失以危險方法危害公共安全罪

    第115條第2款

    7

    4

    為防止新型冠狀病毒疫情蔓延,未經批準擅自設卡攔截、斷路阻斷交通等行為。

    破壞交通設施罪

    破壞交通工具罪

    第117條

    第119條

    死刑

    5

    作為已經感染或疑似感染新型冠狀病毒的病人,拒絕配合隔離治療的。

    妨害傳染病防治罪

    第330條

    7

    6

    未取得醫師執業資格非法行醫,造成已被感染病人、病原攜帶者、疑似病人貽誤診治或者造成交叉感染等嚴重情節的。

    非法行醫罪

    第336條第1款

    15

    7

    以暴力、威脅方法阻礙國家機關工作人員、紅十字會工作人員依法履行為防治新型冠狀病毒疫情而采取的防疫、檢疫、強制隔離、隔離治療等預防、控制措施的。

    妨害公務罪

    第277條

    3

    8

    編造與新型冠狀病毒疫情有關的虛假、恐怖信息,或者明知是編造的此類虛假、恐怖信息而故意傳播,嚴重擾亂社會秩序的。

    編造、故意傳播虛假恐怖信息罪

    編造、故意傳播虛假信息罪

    第291條之一

    15

    9

    在預防、控制新型冠狀病毒疫情期間,強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物情節嚴重,或者在公共場所起哄鬧事,造成公共場所秩序嚴重混亂的。

    尋釁滋事罪

    第293條

    10

    10

    在預防、控制新型冠狀病毒疫情期間,聚眾打砸搶,致人傷殘、死亡的。

    毀壞或者搶走公私財物的首要分子。

    故意傷害罪

    故意殺人罪

     

    搶劫罪

    第289條、第234條、第232條

    第289條、第263條

    死刑

    11

    在預防、控制新型冠狀病毒疫情期間,生產、銷售偽劣的防治、防護產品、物資,或者生產、銷售用于防治傳染病的假藥、劣藥,構成犯罪的。

    生產、銷售偽劣產品罪

    生產、銷售假藥罪

    生產、銷售劣藥罪

    第140條

     

    第141條

     

    第142條

    死刑

    12

    在預防、控制新型冠狀病毒疫情期間,生產用于防治新型冠狀病毒的不符合保障人體健康的國家標準、行業標準的醫療器械、醫用衛生材料,或者銷售明知是用于防治新型冠狀病毒的不符合保障人體健康的國家標準、行業標準的醫療器械、醫用衛生材料,不具有防護、救治功能,足以嚴重危害人體健康的。醫療機構或者個人,知道或者應當知道系前款規定的不符合保障人體健康的國家標準、行業標準的醫療器械、醫用衛生材料而購買并有償使用的。

    生產、銷售不符合標準的醫用器材罪

    第145條

    無期

    13

    違反國家在預防、控制新型冠狀病毒疫情期間有關市場經營、價格管理等規定,哄抬物價、牟取暴利,嚴重擾亂市場秩序,違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的。

    非法經營罪

    第225條第(四)項

    15

    14

    廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反國家規定,假借預防、控制新型冠狀病毒疫情的名義,利用廣告對所推銷的商品或者服務作虛假宣傳,致使多人上當受騙,違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的。

    虛假廣告罪

    第220條

    2

    15

    貪污、侵占用于預防、控制新型冠狀病毒疫情的款物或者挪用歸個人使用,構成犯罪的。

    貪污罪

    職務侵占罪

    挪用公款罪

    挪用資金罪

    第382條、第383條、第271條、第384條、第272條

    死刑

    16

    直接責任人員挪用用于預防、控制新型冠狀病毒疫情的救災、優撫、救濟等款物,構成犯罪的。

    挪用特定款物罪

    第273條

    7

    17

    在預防、控制新型冠狀病毒疫情期間,假借研制、生產或者銷售用于預防、控制新型冠狀病毒疫情等災害用品的名義,詐騙公私財物數額較大的。

    詐騙罪

    第266條

    無期

    18

    利用已被感染、疑似病人或親密接觸者被隔離期間,入戶盜竊公私財物的。

    盜竊罪

    第264條

    無期

    19

    在預防、控制新型冠狀病毒疫情的工作中,負有組織、協調、指揮、災害調查、控制、醫療救治、信息傳遞、交通運輸、物資保障等職責的國家機關工作人員,濫用職權或者玩忽職守,致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的。

    濫用職權罪

    玩忽職守罪

    第397條

    10

    20

    國有公司、企業、事業單位的工作人員,在預防、控制新型冠狀病毒疫情的工作中,由于嚴重不負責任或者濫用職權,造成國有公司、企業破產或者嚴重損失,致使國家利益遭受重大損失的。

    國有公司、企業人員失職罪

    國有公司、企業人員濫用職權罪

    國有事業單位人員失職罪

    國有事業單位人員濫用職權罪

    第168條

    7

    21

    在預防、控制新型冠狀病毒疫情期間,從事傳染病防治的政府衛生行政部門工作人員,或者在受政府衛生行政部門委托代表政府衛生行政部門行使職權的組織中從事公務的人員,或者雖未列入政府衛生行政部門人員編制但在政府衛生行政部門從事公務的人員,在代表政府衛生行政部門行使職權時,嚴重不負責任,導致傳染病傳播或者流行,情節嚴重的。

    傳染病防治失職罪

    第409條

    3

    22

    違反傳染病防治法等國家有關規定,向土地、水體、大氣排放、傾倒或者處置含傳染病病原體的廢物、有毒物質或者其他危險廢物,造成新型冠狀病毒傳播等重大環境污染事故,致使公私財產遭受重大損失或者人身傷亡的嚴重后果的。

    污染環境罪

    第338條

    7

    23

    在預防、控制新型冠狀病毒疫情期間,非法收購、運輸、出售國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物及其制品的。

    非法收購、運輸、出售珍貴瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪

    第341條

    15

    24

    疾病預防控制機構、醫療機構違反國家規定,將本單位在履行職責或者提供服務過程中獲得的公民個人信息,出售或者非法提供給他人,情節嚴重的。

    出售、非法提供公民個人信息罪

    第253條之一

    7

     

    六、結語

    融資租賃作為市場經濟重要的融資手段之一,在國家經濟發展中有著舉足輕重的地位,支持了眾多行業的發展,規模也在逐年擴大。面對本次來勢兇猛的疫情,雖然尚無針對融資租賃行業的專門政策性規定,但融資租賃企業如何應對本次疫情,如何處理與業務合作方的相關問題,也將決定融資租賃企業的未來發展甚至行業發展。本指引是本所律師根據疫情實際情況和截至目前相關部門發布的政策性文件作出的法律分析和操作性建議,供融資租賃公司參考使用,未來將根據具體政策的變化和實際需要進行不定期更新,希望可以起到一定的積極作用,幫助公司合法有序地度過困難的特殊時期。

     

     
    團隊簡介
     
    劉敏:高級合伙人,專職律師
    中國人民大學民商法碩士
    業務方向:民商事爭議解決、證券、金融產品、常年法律顧問(金融機構)
     

    田秋盈:專職律師

    北京師范大學法律碩士

    業務方向:民商事爭議解決、常年法律顧問、公司、勞動爭議

     

    于彤珊:實習律師

    東北林業大學法律碩士

    業務方向:民商事爭議解決、常年法律顧問、勞動爭議

     

      

    特別聲明:

    以上所刊登的文章為作者原創,如需轉載或引用該等文章的任何內容,請與作者溝通授權事宜,并于轉載時在文章開頭處注明來源于公眾號“北京天岳”及作者姓名。未經本所書面授權,不得轉載或使用該等文章中的任何內容,含圖片、影像等視聽資料。如您有意就相關問題進一步交流或探討,歡迎與本所聯系。

     

     

     

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