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    天岳研究

    Research & Insights

    新三板/掛牌企業環保條件審查依據及實際操作(一)

    來源:   發布時間:2016-06-23


     
    一、環保條件的依據
    (一)《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》
    第二條第二項:“公司業務須遵守法律、行政法規和規章的規定,符合國家產業政策以及環保、質量、安全等要求。”
     
    (二)《全國中小企業股份轉讓系統掛牌業務問答——關于掛牌條件適用若干問題的解答(一)》
    第二條:
    “二、申請掛牌公司及其子公司的環保應滿足哪些要求?
    答:(一)推薦掛牌的中介機構應核查申請掛牌公司及其子公司所屬行業是否為重污染行業。重污染行業認定依據為國家和各地方的相應監管規定,沒有相關規定的,應參照環保部、證監會等有關部門對上市公司重污染行業分類規定執行。
    (二)申請掛牌公司及其子公司所屬行業為重污染行業,根據相關法規規定應辦理建設項目環評批復、環保驗收、排污許可證以及配置污染處理設施的,應在申報掛牌前辦理完畢;如公司尚有在建工程,則應按照建設進程辦理完畢相應環保手續。
    (三)申請掛牌公司及其子公司所屬行業不屬于重污染行業但根據相關法規規定必須辦理排污許可證和配置污染處理設施的,應在申報掛牌前應辦理完畢。
    (四)申請掛牌公司及其子公司按照相關法規規定應制定環境保護制度、公開披露環境信息的,應按照監管要求履行相應義務。
    (五)申請掛牌公司及其子公司最近24個月內不應存在環保方面的重大違法違規行為,重大違法行為的具體認定標準按照《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》相應規定執行。”
     
    二、環保條件的審查
    (一)對擬掛牌公司是否屬于重污染行業進行判斷
    根據解答公告,推薦掛牌的中介機構應核查申請掛牌公司及其子公司所屬行業是否為重污染行業。重污染行業認定依據為國家和各地方的相應監管規定,沒有相關規定的,應參照環保部、證監會等有關部門對上市公司重污染行業分類規定執行。根據《關于對申請上市的企業和申請再融資的上市企業進行環境保護核查通知》(環發【2003】101號)、《關于進一步規范重污染行業生產經營公司申請上市或再融資環境保護核查工作的通知》(環發【2007】105號)、《關于印發<上市公司環境保護核查行業分類管理名錄>的通知》(環辦函【2008】373號)、《企業環境信用評價辦法(試行)》(環發【2013】150號),國家層面的重污染行業應該是指火電、鋼鐵、水泥、電解鋁、煤炭、冶金、建材、采礦、化工、石化、制藥、造紙、發酵、制糖、植物油加工、釀造、紡織、制革以及國家確定的其他污染嚴重的行業(18+x項)。但各地方的情況有所不同,其重污染行業可能比國家層面的種類要多出一項或幾項。
     
    (二)重污染行業公司申請掛牌的基本環保條件
    根據解答公告,如果申請掛牌公司及其子公司所屬行業為重污染行業,根據相關法規規定應辦理建設項目環評批復、環保驗收、排污許可證以及配置污染處理設施的,應在申報掛牌前辦理完畢;如公司尚有在建工程,則應按照建設進程辦理完畢相應環保手續。
    環評批復是指新開工項目必須經過有關專家對環境影響評估,編制環境影響報告書,上報國家環境主管部門審核,該項目是否通過國家主管部門的批準即為環評批復,其性質上屬于行政許可。
    環保驗收是指建設項目竣工后,環境保護行政主管部門根據《建設項目竣工環境保護驗收管理辦法》的規定,依據環境保護驗收監測或調查結果,并通過現場檢查等手段,考核該建設項目是否達到環境保護要求的活動,其性質屬于行政許可,適用對象是通過環境影響評價批復且建設完畢的項目。
    排污許可證是指國家對在生產經營過程中排放廢氣、廢水、產生環境噪聲污染和固體廢物的行為實行許可證管理,其性質屬于行政許可。
    配置污染處理設施是指建設項目配置環評報告中要求增加的污染處理設施,實際上是“三同時制度”的驗收。我國2015年1月1日開始施行的《環境保護法》第41條規定:“建設項目中防治污染的設施,應當與主體工程同時設計、同時施工、同時投產使用。防治污染的設施應當符合經批準的環境影響評價文件的要求,不得擅自拆除或者閑置。”
    基于此,可以將重污染行業掛牌的環保條件歸納為“三個行政許可一個制度”,即環評批復、環保驗收、排污許可和三同時制度驗收,但如果是在建項目,則應按照前文的建設前、建成后、試生產后、驗收后等四個階段履行相應的環保手續。
     
    (三)非重污染行業公司申請掛牌的基本環保條件
    根據解答公告,如果申請掛牌公司及其子公司所屬行業不屬于重污染行業但根據相關法規規定必須辦理排污許可證和配置污染處理設施的,在申報掛牌前應辦理完畢。相比于重污染行業公司掛牌的基本環保條件(三個行政許可一個制度),非重污染行業公司比較簡單,只需要排污許可和三同時制度驗收(一個行政許可一個制度),但不能理解為非重污染行業公司不需要進行環評批復、環保驗收答。因為在實踐中,非重污染行業公司對環境的影響相對較小,故允許其存在先辦理排污許可和配置污染設施后辦理環評批復和環保驗收的情況。雖然在擬掛牌時不需要提供這兩個行政許可審批,但是律師應在盡調報告中將它們的辦理情況寫清楚。
     
    (四)環保制度制定及信息披露
    申請掛牌公司及其子公司按照相關法規規定應制定環境保護制度、公開披露環境信息的,應按照監管要求履行相應義務。
    制定環境保護制度的核心應該是制定環保責任制度。環保責任制度是指以環境法律規定為依據,把環境保護工作納入計劃,以責任制為核心,以簽訂合同的形式,規定企業在環境保護方面的具體權利和義務的法律責任制度。
    公開披露環境信息是指擬掛牌公司應依照環境信息公開披露制度向投資者和社會公眾公開與公司有關的環境信息。在實踐中,律師應當依據相關的書面材料對公司環境保護制度的建設情況進行調查和說明,同時,核查《環境保護法》五十五條、五十六條、《環境信息公開辦法》二十條、二十一條規定的環境信息的披露情況。
     
    (五)重大違法違規行為的限制
    根據解答公告,申請掛牌公司及其子公司最近24個月內不應存在環保方面的重大違法違規行為,重大違法行為的具體認定標準按照《全國中小企業股份轉   讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》(以下簡稱指引)相應規定執行。               
    指引規定:“重大違法違規行為是指公司最24個月內因違反國家法律、行政法規、規章的行為,受到刑事處罰或適用重大違法違規情形的行政處罰。”
    刑事處罰是指公司最近24個月內不存在涉嫌犯罪被司法機關立案偵查,尚未有明確結論意見的情形。
    重大違法違規情形的行政處罰是指凡被行政處罰的實施機關給予沒收違法所得、沒收非法財物以上行政處罰的行為,屬于重大違法違規情形,但處罰機關依法認定不屬于的除外;被行政處罰的實施機關給予罰款的行為,除主辦券商和律師能依法合理說明或處罰機關認定該行為不屬于重大違法違規行為的外,都視為重大違法違規情形。
    從指引的規定可以看出,重大違法違規行為包括兩種情形,一是刑事處罰。無論是否存在明確的結論性意見擬掛牌公司,只要在最近24個月內因環保問題被刑事立案就被認為是重大違法違規行為,屬于“一票否決”。在實踐中,單位因為環保問題而被刑事立案主要是指《刑法》第三百三十八條至第三百四十六條規定的破壞環境資源保護罪的情形;二是行政處罰。它包含兩種情形:(一)沒收違法所得、沒收非法財物(處罰機關依法認定不屬于的除外);(二)罰款(主辦券商和律師能依法合理說明或處罰機關認定該行為不屬于的除外)。從刑事處罰和行政處罰的對比來看,刑事處罰被認定為重大違法違規行為不存在例外情況,刑事處罰是擬掛牌公司的禁區,而行政處罰被認定為重大違法違規行為的條件非常嚴格,同時還存在例外情況,我們認為這些例外的存在就意味著可通融。在實踐中,雖然大多數公司能夠拿到部門出具的不屬于重大違法違規證明,但是保薦機構和律師仍需要具體分析說明。
     
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